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      對在先“著作權”的理解和適用,“科凱”爭議案件評析
      發布時間:2016-03-11 10:41該文章瀏覽:

      對在先“著作權”的理解和適用,“科凱”爭議案件評析

      案件
          申請人KIRK TELECOM A/S,是丹麥擁有百年歷史的生產通信產品的大型跨國公司,主要致力于開發和生產DECT(數字無繩通訊系統)、ISDN(綜合業務數字網)產品,是歐洲DECT產品的頂尖制造商,飛利浦、美國朗訊、日本富士通的OEM手機合作伙伴,CISCO(思科公司)的重要合作者,也是三力網絡的合作伙伴。在全球超過25個國家里,有超過25,000,000的用戶正在使用著KIRK公司的產品。商標“KIRK”是申請人將其企業字號與獨創圖形組合而成的商標,在先使用已久并在相關市場獲得較高的知名度。20世紀90年代,申請人進人中國市場,在廣東、上海等大中城市設立分銷商,對其產品進行廣泛宣傳和銷售。2000年,申請人通過馬德里國際局在第9類的“導航、電子和信號設備”等商品上申請注冊“KIRK”,申請號為KIRK”,申請號為G739453,并于2002年2月14日申請中國領土延伸保護。
          被申請人,深圳市歐迪科技發展有限公司,于1999年4月15日在第9被申請人,深圳市歐迪科技發展有限公司,于2000年10月21日被核準注冊,注冊號為第1461891號。
          申請人與2003年3月6日基于以下理由對第1461891號商標提起爭議申請:
          1. 第1461891號爭議商標圖形部分與申請人在先使用的馳名商標的圖形完全相同,英文部分相同,構成對馳名商標的復制、模仿。根據《商標法》第十三條的規定,爭議商標應當予以撤銷。
          2. 異議人在先使用商標的圖形部分為申請人所獨創,爭議商標侵犯了申請人在該圖形上的在先著作權,根據《商標法》第三十一條的規定,爭議商標應當予以撤銷。
          3. 被申請人申請注冊爭議商標是惡意搶注行為,根據《商標法》第三十一條的規定,爭議商標應當予以撤銷。
          申請人同時提交的證據歸納如下:
          1. 申請人背景資料和全球范圍的經銷商****,以證明申請人的知名度;
          2.  1993年-1999年間的銷售****復印件,證明申請人商標的在先使用;
          3. 被申請人申請注冊爭議商標是惡意搶注行為,根據《商標法》第三十一條的規定,爭議商標應當予以撤銷。
          商評委經審查,認為:申請人在先商標中的圖形系獨創的以幾何圖形方式構成的具有審美意義的平面藝術作品,構成《中華人民共和國著作權法》所指的美術作品。申請人在1997、1999年與大陸分銷商的來往業務信函中顯著標有申請人的在先商標“KIRK”。在沒有相反證據予以推翻的情況下,可以認定申請人對該商標中的圖形享有著作權。爭議商標與申請人在先商標的圖形完全相同,且英文部分和整體結構也完全相同,應認定損害了申請人的在先著作權,違反了《商標法》第三十一條的規定。依據《商標法》第三十一條、第四十一條和第三十四條的規定,裁定爭議商標予以撤銷。

      評析
          本案的焦點問題是,被申請人注冊爭議商標的行為,是否侵害了申請人對于“科凱”圖形享有的在先著作權。
         《商標法》第三十一條規定,申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利,也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標。對于本條前半段的“在先權利”,《商標法》沒有對其具體內容進列舉,只作了概括性的規定。在我國商標審查實踐中,申請注冊商標可能損害的其他在先權利主要有以下類型:人身權(包括肖像權、姓名權);商標權之外的知識產權(包括著作權、專利權、廠商字號權等)。
          在2005年12月商標局與商標評審委員會對外公布的《商標審查及審理標準》中認為,未經著作權人的許可,將他人享有著作權的作品申請注冊商標,應認定為對他人在先著作權的侵犯,系爭商標應當不予核準注冊或者予以撤銷。對于這一審查標準,適用要件主要有三:
          1.系爭商標與他人在先享有著作權的作品相同或者實質性相似。
          首先,著作權的客體范圍比較寬泛,可以作為商標注冊的可視性標志主要包括美術作品(繪畫、書法、雕塑等)與攝影作品。因此,申請注冊商標損害他人著作權的情形主要表現為在商標中使用他人的美術作品和攝影作品。需注意的是,如果只是使用不受著作權法保護的標志則不構成對他人作品的使用,例如,文學作品的名稱、小說中的虛擬角色的名稱等。其次,使用他人的作品包括復制和模仿兩種方式。以復制方式使用他人作品作為商標的行為較易辨別,而以模仿方式的使用則需認真比較商標的相關要素與他人的作品,分析異同,如果商標的相關要素與作品之間在構思、表現手法,以及視覺效果等方面的相似程度足以使普通消費者將商標與作品相互混淆或者將商標與作品的作者緊密聯系,則可認定為模仿他人作品。
          2.他人就該作品享有著作權的產生時間早于商標的申請時間,且仍處于保護期內。
      著作權自作品創作完成之日起產生,因此,只要作品的創作完成時間早于商標申請的時間,即可能發生權利沖突。同時,法律對著作權的財產權部分設定了保護期,保護期屆滿的作品將進入社會公用領域,此時使用作品申請注冊商標不構成對著作權的損害。
          3.系爭商標注冊申請人未經著作權人的許可。
         《著作權法》規定,使用他人作品應當同著作權人訂立許可使用合同,法律規定可以不經許可的除外。使用他人的美術作品和攝影作品不屬于法律規定的除外情形,應當經過權利人的許可,未經許可的使用行為構成侵權。系爭商標注冊申請人應就其主張的取得著作權人許可的事實承擔舉證責任。比如:系爭商標注冊申請人與著作權人簽訂了著作權許可使用合同;或者著作權人做出過直接的、明確的許可其使用作品申請注冊商標的意思表示。
      而如何證明適用要件之二,即權利人的在先著作權成為上述案件的關鍵,也是權利人最主要的舉證責任。
          首先,在先享有著作權是指,在系爭商標申請注冊日之前,他人已經通過創作完成作品或者繼承、轉讓等方式取得著作權。在先享有著作權的事實可以下列證據材料加以證明:
         1.著作權登記證書;
         2.在先公開發表該作品的證據材料;
         3.在先創作完成該作品的證據材料;
         4.在先通過繼承、轉讓等方式取得著作權的證據材料等;
         5.生效裁判文書中確認的當事人在先享有著作權的事實(在沒有充分相反證據的情況下,可以予以認可);
          但是在實際案件處理過程中,多數情況下,權利人并沒有對其創作的作品進行著作權登記,也沒有保留任何證明其創作完成該作品、或者發表該作品、或者繼承、受讓該作品的證明材料文件。因而無法滿足上述要件。
          然而,權利人通??梢蕴峁┰撟髌纷鳛樯虡嗽谄渌麌业脑谙壬虡俗宰C明文件,或者帶有該作品的在先商業來往信函或對外宣傳材料。在審查實踐中,這些證明文件,若無充分相反證據,也可能會被采信成為推定商標權利人對于該作品享有在先著作權根據這些證明文件。
         在本案中,第1461891號“科凱”商標中的圖形與爭議申請人在先使用的標志“KIRK”中的圖形作品完全相同,符合第一要件。雖然申請人未能提供商標圖形的著作權證書、或者首次公開發表或創作完成的證據材料,但是提供了帶有此圖形標志的1997、1998年與大陸分銷商的來往業務信函。在沒有相反證據的情況下,商標評審委員會據此推定申請人對商標圖形享有在先著作權。因此認定被異議人在未經異議人授權的情況下,在其商標中使用異議人享有在先著作權的圖形,違反了《商標法》第三十一條之規定,裁定撤銷爭議商標的注冊。
          商標評審委員會對于本案的裁定,對于權利人利用在先著作權對抗在后商標權的類似案件權具有極大的參考意義,尤其是在認定在先著作權證明文件的審查上,具有一定突破。

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